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招投標(biāo)實踐工作若干問題探討

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   作為推進基本建設(shè)領(lǐng)域改革的一項措施,我國在20世紀80年代初引入了招投標(biāo)制度。近30年來,招投標(biāo)先后在利用國外貸款、機電設(shè)備進口、建設(shè)工程發(fā)包、科研課題立項、藥品采購、辦公用品采購等領(lǐng)域廣泛推廣,招投標(biāo)領(lǐng)域和范圍不斷擴大。特別是2000年《招標(biāo)投標(biāo)法》實施后,全社會招投標(biāo)意識顯著增強,招投標(biāo)行為日趨規(guī)范,招投標(biāo)已經(jīng)成為推進現(xiàn)代市場體系建設(shè)的重要段,對于創(chuàng)造公平競爭的市場環(huán)境,提高公共采購效益和質(zhì)量,維護國家和社會公共利益,發(fā)揮著越來越重要的作用。
  
  隨著招投標(biāo)實踐工作的廣泛開展,招投標(biāo)理論與實務(wù)的研究工作更加深入,下面僅就日常工作中招投標(biāo)各方普遍關(guān)心的部分問題談?wù)効捶ǎ凑堫I(lǐng)導(dǎo)和專家們批評指正。
  
  一、招標(biāo)條件問題(何時招標(biāo)問題)
  
  正對假招標(biāo)、騙標(biāo)、提前招標(biāo)等問題,是否應(yīng)明確不同性質(zhì)的項目的招標(biāo)條件。如:①招標(biāo)人已經(jīng)依法成立;②按照國家有關(guān)規(guī)定履行審批續(xù)的,已經(jīng)批準;③按照國家有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行核準續(xù)的,已經(jīng)核準;④項目資金或資金來源已經(jīng)落實;⑤有滿足招標(biāo)需要的文件和技術(shù)資料等等。
  
  二、招標(biāo)范圍及相關(guān)問題
  
  1.不同性質(zhì)投資主體投資建設(shè)項目的招標(biāo)方式問題
  
  《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定,勘察、設(shè)計、監(jiān)理、施工、以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等,同時明示了必須進行招標(biāo)的項目范圍為:①大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目;②全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;③使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。隨著投資主體的日益多樣化,私人投資的基礎(chǔ)設(shè)施項目越來越多,這些項目很多情況下都關(guān)系公共利益或公共安全,而現(xiàn)在這些項目大多采用邀請招標(biāo)或競爭性談判(議標(biāo)的一種形式)確定中標(biāo)人,國家是否應(yīng)適時出臺相應(yīng)的法規(guī)規(guī)范不同性質(zhì)的投資主體投資建設(shè)的項目的招標(biāo)行為。
  
  2.政府采購中招投標(biāo)活動的《招標(biāo)投標(biāo)法》及其配套法規(guī)的適用性問題
  
  《政府采購法》中明確規(guī)定公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)是二種合法的采購方式,同時,也有一系列的監(jiān)督和投訴程序,這些程序往往與《招標(biāo)投標(biāo)法》及其配套法規(guī)存在不一致之處,有時投標(biāo)人不知如何維權(quán)才是正確、有效的。
  
  3.不同部門監(jiān)管流程的沖突問題
  
  根據(jù)國務(wù)院對不同招標(biāo)標(biāo)的物的招標(biāo)流程監(jiān)管的分工,不同部門出臺了相應(yīng)的配套法規(guī),但有時正對某一具體的標(biāo)的物,規(guī)定的監(jiān)管流程存在沖突,如進口電梯的招標(biāo)就存在這樣的問題。
  
  三、如何理解 公開性 原則
  
  《招標(biāo)投標(biāo)法》第5條規(guī)定,招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠實信用原則。 公開 是公正、公平的前提,那么公開性 原則怎么理解呢?一般理解為招標(biāo)信息公開、開標(biāo)現(xiàn)場公開、評標(biāo)的標(biāo)準和程序公開、中標(biāo)結(jié)果公開。進一步理解應(yīng)當(dāng)是具體要求、標(biāo)準、條件的全面公開,包括廢標(biāo)條件的公開。實際工作中經(jīng)常遇到的容易產(chǎn)生糾紛的情況主要有:①唱標(biāo)的順序是否需要提前公開?②評標(biāo)時,澄清的順序是否需要提前公開?③評標(biāo)時采用的打分細則是否需要公開?等等。
  
  四、評標(biāo)組織問題
  
  1.評標(biāo)委員會專家成員的組成問題
  
  現(xiàn)在很多省市,在組建評標(biāo)委員會時,不允許業(yè)主或代理機構(gòu)的工作人員作為專家或代表進入評標(biāo)委員會,這種做法的利弊分析。
  
  2.技術(shù)專家和經(jīng)濟專家的分工問題
  
  按照有關(guān)規(guī)定,評標(biāo)委員會由技術(shù)、經(jīng)濟專家等成員組成。經(jīng)濟專家往往是由熟悉工程造價、商務(wù)合同、法律規(guī)定的專業(yè)人士擔(dān)任,大多數(shù)情況下經(jīng)濟專家對技術(shù)的評判僅停留在概念、總體印象上,那么經(jīng)濟專家是否一定要打技術(shù)分,技術(shù)專家是否一定要打經(jīng)濟分呢?
  
  3.綜合評價法與票決制問題
  
  無論采用何種評標(biāo)方法,評標(biāo)委員會為了使評標(biāo)工作順利進行,在評標(biāo)過程中往往就有關(guān)分歧問題采用票決制進行決議,從而達成一致的意見。當(dāng)采用綜合評價法時,最終結(jié)果第一名的中標(biāo)候選人如在采用票決制時被最終結(jié)果第2名的中標(biāo)候選人取代怎么辦?
 
  五、最低評標(biāo)價與低價搶標(biāo)問題
  
  在采用最低評標(biāo)價法評審時,低價搶標(biāo)問題是比較普遍的。如何界定低價搶標(biāo)和合理低價中標(biāo),這是一個非常重要的課題。法律規(guī)定投標(biāo)報價低于成本價是不能中標(biāo)的,那什么叫成本?是社會成本還是個別成本?如何衡量投標(biāo)人報價是否低于成本?這些正是最低評標(biāo)價法的難點所在。在實踐工作中對于大項目、國家級的項目,我們的做法是分三步走:①對比分析;②詢標(biāo)澄清;③判定表決。
  
  六、 攔標(biāo)價 問題
  
  對于是否允許設(shè)立 攔標(biāo)價 存在爭議,我們認為招標(biāo)文件中可以明示 攔標(biāo)價 ,理由如下:
  
  1.《三十號令》第64條,合同價格應(yīng)該控制在批準的初步設(shè)計及概算文件范圍內(nèi);
  
  2.《合同法》第273條,國家重大工程的合同訂立應(yīng)按批準的投資計劃;
  
  3.設(shè)立上限是為了控制投資,與招標(biāo)目的不矛盾,且與理、與法不沖突;
  
  4.設(shè)上限可以有效防止串標(biāo)、圍標(biāo)方式哄抬投標(biāo)價現(xiàn)象。
  
  七、備選投標(biāo)的處理問題
  
  現(xiàn)在對于備選投標(biāo)的處理具有一定的隨意性和多重標(biāo)準,為此,給出我們的意見如下,可以結(jié)合項目實際情況予以考慮:
  
  1.投標(biāo)人提交備選投標(biāo)的決定,應(yīng)當(dāng)獲得招標(biāo)文件條文的預(yù)先授權(quán),且備選投標(biāo)報價應(yīng)該在開標(biāo)時被唱出;
  
  2.不符合中標(biāo)條件的投標(biāo)人所提交的備選投標(biāo),不預(yù)考慮;
  
  3.中標(biāo)人所提交的備選投標(biāo),評標(biāo)委員會可以執(zhí)行評審,以確定是否采納備選投標(biāo);
  
  4.無論是基本投標(biāo)還是備選投標(biāo),合同條件均不能做出更改。
  
  八、招標(biāo)人與中標(biāo)人是否允許就合同內(nèi)容進行談判問題
  
  招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書后,往往邀請中標(biāo)人就合同內(nèi)容進行談判,那么招標(biāo)人是否可以與中標(biāo)人進行合同談判?哪些內(nèi)容可以談判?哪些內(nèi)容又不可以談判?這些問題一直困擾著招標(biāo)人和中標(biāo)人。
  
  九、重新招標(biāo)問題
  
  1.不足三家投標(biāo)人投標(biāo)時
  
  根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第28條規(guī)定,投標(biāo)文件遞交截止時間之前,不足三家投標(biāo)人遞交投標(biāo)文件,應(yīng)停止開標(biāo),重新招標(biāo)。其實,重新招標(biāo)的成本是很大的,因此是否可以參照國際慣例,在不足三家投標(biāo)人參加投標(biāo)時,采用更符合實際的做法值得大家討論。國際上,一般在考慮如下因素后再做出是否重新招標(biāo)的決定:①招標(biāo)公告是否刊登在規(guī)定的媒體上;②合同包是否過大或過小;③招標(biāo)文件發(fā)售的時間是否符合規(guī)定或準備投標(biāo)文件的時間是否足夠;④招標(biāo)文件是否存在歧視性或限制性條款;⑤投標(biāo)人的投標(biāo)價是否嚴重偏離合同概算等。一般情況,無論有幾家投標(biāo)人參加投標(biāo),開標(biāo)總會如期進行,是否需要重新招標(biāo)是在評估后做出的決定。
  
  2.經(jīng)評審,有效標(biāo)不足三家時
  
  根據(jù)《十二號令》,評標(biāo)委員會否決不合格投標(biāo)或界定為廢標(biāo)后,因有效投標(biāo)不足三個使得投標(biāo)明顯缺乏競爭,評標(biāo)委員會可以決定否決全部投標(biāo),重新招標(biāo)。這里的關(guān)鍵是如何把握使得投標(biāo)明顯缺乏競爭 ,實際工作中,由此而產(chǎn)生的糾紛也不少。
  
  十、有關(guān)招標(biāo)代理的幾個問題
  
  1.招標(biāo)代理機構(gòu)備案問題
  
  現(xiàn)在具有建設(shè)工程招標(biāo)代理甲級資格的招標(biāo)代理機構(gòu)到異地開展招標(biāo)代理活動之前,需要到當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門進行備案,備案的內(nèi)容與招標(biāo)代理機構(gòu)再次申請甲級資質(zhì)無異(甚至更為復(fù)雜),有的省份還要求法定代表人親自到場遞交備案資料,這種做法是對建設(shè)部頒發(fā)的資質(zhì)證書公信力的一種挑戰(zhàn),同時增加了社會成本,建議協(xié)會開設(shè)招標(biāo)代理機構(gòu)信用查詢平臺,打破招標(biāo)代理行業(yè)地方封鎖、壟斷的局面,促進全國代理市場的規(guī)范發(fā)展。
  
  2.招標(biāo)代理機構(gòu)的專家?guī)靻栴}
  
  根據(jù)建設(shè)部對招標(biāo)代理機構(gòu)的要求,具有資質(zhì)的招標(biāo)代理機構(gòu)一定要組建獨立的專家?guī)欤饕强疾煺袠?biāo)代理機構(gòu)編寫招標(biāo)文件和參與評標(biāo)的技術(shù)支持能力。實際上,目前,全國幾乎沒有哪個地方在評標(biāo)時從招標(biāo)代理機構(gòu)的專家?guī)熘谐槿<遥绾巫屨袠?biāo)代理機構(gòu)的專家?guī)彀l(fā)揮作用,提升招標(biāo)代理機構(gòu)的服務(wù)深度也是值得研究的問題。
  
  3.招標(biāo)代理的收費問題
  
  盡管國家發(fā)改委等部委發(fā)布了招標(biāo)代理的收費規(guī)定,但目前招標(biāo)代理的收費方式、收費范圍、收費比例各不相同,事實上,對招標(biāo)代理的收費標(biāo)準的規(guī)定似乎可以更加靈活,或分出不同服務(wù)深度更加合理、有效。
  
  招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域?qū)嶋H工作中遇到的問題形形色色、紛繁復(fù)雜,《招標(biāo)投標(biāo)法》及其配套法規(guī)是不可能包羅萬象地解決所有問題。上面只是給出了我們遇到的一部分問題,限于時間,有的問題說得比較透,有的問題說得比較淺,有的問題給出了我們的看法,有的問題只是對可能的解決方案進行了探討。希望通過這樣的探討進一步提高我國招投標(biāo)工作的質(zhì)量。

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